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MacGyver y la factura electrónica

Agradecemos a don Mauricio París este interesante comentario sobre un tema que ha generado mucha polémica en estos días a raíz de la reciente reforma al art. 460 del Código de Comercio que le concedió carácter de título ejecutivo a las facturas electrónicas.

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«Como millennial geriátrico nacido al inicio de los 80’s, crecí viendo MacGyver, aquella famosa serie en donde Angus MacGyver participaba en misiones ultrasecretas para la Fundación Phoenix. Con una navaja suiza, MacGyver lograba salir de las situaciones más complejas, echando mano a cualquier cosa que se encontraba en los sitios donde terminaba atrapado y a punto de morir. Ese ingenio de MacGyver para arreglar y construir cosas, generalizó llamar así a un arreglo improvisado que se realiza a algún artefacto. En Costa Rica, hacerle un “maguiver” al carro, al microondas, a la cafetera, es precisamente hacerle un remiendo improvisado que permite su funcionamiento. Lo que los diputados acordaron hacerle al Código de Comercio al reformar su artículo 460 para darle fuerza ejecutiva a la factura electrónica es un “maguiver” puro y duro.

El Código confiere fuerza ejecutiva a la factura firmada por el deudor o por quien este hubiera autorizado. La fuerza ejecutiva quiere decir que puede ser presentada a cobro, solicitando además embargo contra el deudor. Al entrar en vigor la factura electrónica, las facturas en formato físico dejaron de ser un documento válido, al menos para efectos fiscales. Uno de los retos es cómo cumplir con la firma del deudor para que la factura electrónica siga siendo un documento con fuerza ejecutiva.

El razonamiento de los legisladores parece haber sido el siguiente: tenemos facturas electrónicas y tenemos firmas electrónicas (en Costa Rica llamada “digital”), entonces ¿por qué no reformamos el Código de Comercio para permitir que la factura electrónica se firme entonces con firma digital? Parecía fácil de solucionar.

Pero ¿Qué es la factura electrónica? La factura electrónica es un mensaje de datos que se trasmite por medios electrónicos. Ese mensaje de datos está contenido en un archivo estructurado que permite ser leído por los sistemas informáticos del emisor, receptor y del Ministerio de Hacienda, y está contenido en un archivo XML que acompaña al correo electrónico en donde se envía la factura. Como ese mensaje de datos no está diseñado para ser leído en leguaje común, se le anexa una representación gráfica no estructurada, que es el archivo PDF que también se incluye en el correo electrónico mediante el que se transmite la factura electrónica. Entonces, cuando el reformado artículo 460 dice que será título ejecutivo la factura que conste en un documento digital (imaginamos que quisieron decir electrónico) siempre y cuando cuente con la firma digital del comprador, nos preguntamos ¿A cuál archivo se refiere el legislador? ¿A la factura electrónica, a su representación gráfica o a ambas? ¿Al XML o al PDF? Es una pregunta retórica, porque en la práctica, sólo la representación gráfica de la factura electrónica, es decir solo el PDF puede ser firmado electrónicamente. Pero entonces, hay que tener claro que lo firmado no es la factura electrónica, es sólo su representación gráfica.

Pero ¿Cuál firma digital? Costa Rica cuenta con una Ley de Certificados, Firmas Digitales y Documentos Electrónicos desde el año 2005, que es el marco legal aplicable a las llamadas firmas digitales. Esa norma reconoce la firma electrónica certificada, que es la que se emite al amparo de un certificado electrónico. Para entendernos: la tarjeta blanca que se adquiere en los bancos. Pero esta firma certificada no es la única firma válida en el país. Hay firmas electrónicas no certificadas que también son amparadas en la misma legislación, y cuya única diferencia con la certificada es que no tienen la presunción de autenticidad que le confiere la norma a las certificadas.

Usamos firmas electrónicas no certificadas todos los días: el PIN del cajero automático, la contraseña del correo electrónico, el token de la cuenta bancaria, las tarjetas magnéticas de acceso o pago, o sistemas específicos de firma de documentos como DocuSign, todas son firmas electrónicas no certificadas válidas de acuerdo con nuestra legislación. Entonces, cuando la norma requiere como único requisito que la factura contenga firma digital, entonces debe entenderse que cualquier mecanismo de firma que entre dentro de la definición de firma digital es válido, no sólo la firma electrónica certificada. Esto será muy importante tomarlo en consideración, ya que buena parte de la población, y de los jueces me atrevería a decir, cree que la firma certificada es el único tipo de firma electrónica válida en el país, e imponer el requisito de que la factura electrónica sea firmada con firma electrónica certificada sería un requisito extralimitado.

El principal problema de la factura, pagaré, letra de cambio o cualquier otro documento para poder ser considerado título ejecutivo si se encuentra emitido en forma electrónico no es su firma u aceptación, sino su unicidad. Estos títulos están concebidos para ser únicos, ya que el ejercicio de los derechos en él contenidos implican su exhibición (Art. 672 Cod. Comercio). La incompatibilidad entre los títulos físicos y los electrónicos nace del concepto mismo de los documentos electrónicos, que están hechos para ser copiados. Si yo firmo un documento en mi computadora y lo transmito por correo electrónico a un destinatario que lo guarda en su computadora, los 2 tendremos el mismo documento almacenado, y no es posible determinar cuál es el original y cual la copia. Precisamente para corregir este problema estructural de Internet es que el blockchain será una gran herramienta.

La solución real, no el “maguiver”, es aprobar un marco normativo que permita generar trazabilidad a estos documentos (no sólo a la factura), en un sistema muy similar al que ya existe en el país para las anotaciones en cuenta para las acciones de las sociedades que cotizan en la bolsa. En estas operaciones, un tercero de confianza, que en el caso de las anotaciones en cuenta es la Bolsa Nacional de Valores, determina quién es el dueño de cada acción, y registra su intercambio e incluso su cancelación. Este marco legal no lo tenían que inventar los diputados, ya existe desde el año 2017, en donde la UNICITRAL emitió una Ley Modelo sobre documentos transmisibles electrónicos, legislación confeccionada por expertos mundiales luego de años de análisis. Por sorpresivo que parezca, sí, a veces las normas son precedidas de mucho estudio.

Pese a lo emocionantes y ocurrentes que terminaban siendo las aventuras de MacGyver, era claro que estábamos en el terreno de la ficción, pero cuando de la ley se trata, uno esperaría productos menos improvisados, que partan de un estudio serio de los institutos jurídicos.»

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Mauricio París

Gerente Regional de la firma ECIJA para Latinoamérica y socio de ECIJA Costa Rica. Ha orientado su carrera profesional a la asesoría jurídica de empresas con operaciones en Centroamérica y el Caribe. Su formación como Legal Project Manager (LPM) y su capacidad de gestión, coordinación y ejecución, le han permitido liderar exitosamente equipos de trabajo para la ejecución de proyectos legales muy variados. Su experiencia de más de 15 años dirigiendo la práctica de Dispute Resolution se traduce en una buena capacidad para prever lo previsible, y enfocarse en la administración y prevención de contingencias provenientes de las negociaciones de sus clientes. Ha participado como abogado de parte en más de una veintena de procesos arbitrales tanto domésticos como internacionales, procesos de ejecución, reconocimiento y nulidad de laudos arbitrales en distintas jurisdicciones latinoamericanas. Es nombrado con frecuencia árbitro en disputas comerciales y de construcción. Cuenta con experiencia relevante asesorando empresas de la industria tecnológica, en asuntos relacionados con Derecho Informático y Protección de Datos Personales.

6 de 19 Comentarios

  1. Asesor fiscal de Madrid • 26 mayo, 2021

    Como profesional fiscal y de la asesoría a empresas me gusta leer artículos diversos sobre esta temática en distintos países, y comprobar las «grandezas» y «miserias» de cada país en este ámbito. ¡En todos lados se cuecen habas!

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  2. Danilo Loaiza Bolandi • 21 mayo, 2021

    Excelente comentario y deja al descubierto que quien sabe, sabe y que, la gran mayoría, en donde mi incluyo, no tenemos el conocimiento para discernir tanto término relacionado con la tecnología digital, también deja al descubierto que esa ignorancia también campea entre nuestros Legisladores que crearon no un MacGyver sino otro Frankenstein «jurídico»

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  3. Christian Mora A • 21 mayo, 2021

    Excelente el tema de fondo que aborda don Mauricio. Pero el verdadero problema con los Macgyver que a diario realizan los Legisladores, es que como se ha dicho en muchas ocasiones, con el respeto que se merecen los señores, no saben como se hace una ley. Los requisitos académicos para ser diputado en este país es ninguno. No le pidamos Peras al Olmo.

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  4. HERNAN NAVARRO • 21 mayo, 2021

    Completamente de acuerdo con el autor. Seguimos sencillamente en el limbo pese al remiendo legislativo. Yo solo me sigo preguntando ¿y los asesores? Este es un asunto no solo de soma importancia, sino de extrema urgencia para facilitar y agilizar los cobros por medio del monitorio dinerario.

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  5. Jose Solano • 20 mayo, 2021

    Lo expresado en el comentario es una forma de interpretar el titulo ejecutivo amparado al 460 Cd. Comercio. En el caso particular, las ventas a crédito yo imprimo la factura electrónica y esta debe de estar firmada por el comprador o persona asignada por él mismo. Así mismo adjunto en la factura impresa un sello en el cual manifiesta que la misma es original y se le adjunta copia de la misma al comprador. Es como volver a replicar la forma del pasado, pero con la seguridad de tener un documento impreso para hacerlo exigible en un momento oportuno.

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  6. Jorge Sánchez Chacón • 20 mayo, 2021

    Excelente análisis, emulando tv ancestral. Ojalá la comisión legislativa respectiva ya tenga a mano este magnifico aporte.
    Jorge Sánchez Chacón

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