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Sobre las circulares registrales para el cumplimiento de la Ley de Estupefacientes

El Dr. Herman Mora gentilmente nos brinda su opinión sobre este tema que tanta preocupación ha generado, incluyendo una propuesta de texto de la declaración jurada que se está exigiendo incorporar en todas aquellas escrituras en las que medien pagos entre las partes.

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«Desde mi óptica, nos hemos acostumbrado a aceptar, entre otras cosas (puentes, caminos, resoluciones,  etc) LEYES  mal elaboradas, mal redactadas, mal articuladas, poco claras y que ofrecen un sinfín de laberintos, sometidas a múltiples interpretaciones.  Con el gran inconveniente de que por lo general,  la afectación no les atañe a los operadores de la norma, sino a los administrados.

Igual ocurrió con la extinta Ley 9024 (Impuesto a las Personas Jurídicas Mercantiles) y la Ley de Garantías Mobiliarias. Esto a suerte de que en el “camino se acomodan las cargas”, o bien esperando que la Sala Constitucional, en alguno de sus “legendarios” fallos, dote de claridad los vericuetos.

Lo anterior conlleva, que tanto operadores del Derecho, como administrados, tengamos que acudir al remedio de las ocurrencias para solucionar los entuertos.

Sobre la reforma introducida recientemente a la Ley sobre Estupefacientes, el Consejo Superior Notarial emitió un Lineamiento (que constitucionalmente cuenta con el rango de Reglamento).   Mediante una redacción breve y simple, a suerte de telegrama, que en todo caso, es mejor decir poco, que equivocarse mucho, trataron de brindar una guía sobre el tema de las declaraciones juradas. Sin embargo, lo verdaderamente tormentoso, es que estos momentos por aplicación de unas circulares del Registro Inmobiliario y de Muebles, están los registradores consignado el defecto:  Falta dar fe de la declaración jurada.

El pasado viernes,  16 de junio,  se emitieron las circulares DRBM–Cir 004-2017 del Registro de Muebles y la DRI-009-2017 del Registro Inmobiliario, mediante las cuales se exige a los registradores corroborar que todas las escrituras otorgadas a partir del 10 de mayo y en las que medien pagos entre las partes, contengan las declaraciones juradas exigidas en la nueva redacción del artículo 15 ter de la Ley 7786.  En otras palabras,  se está exigiendo una condición o requisito  a documentos emitidos ANTES de la emisión de la propia circular que lo ordena.  ¡Así, o mas absurdo!

La interpretación más delicada es la que realizan las autoridades registrales del párrafo segundo del artículo 15 ter en cuanto dispone:

«En todo acto o contrato realizado ante notario público en el que medien pagos entre partes, los comparecientes deberán señalar, bajo fe de juramento el monto, la forma y el medio de pago del negocio o contrato, así como de los impuestos, los timbres, las tasas, el origen de los recursos y demás contribuciones, según cada caso. Deberá declarar los datos necesarios para identificar cada una de esas transacciones, tales como el número, la fecha, la hora, el número de cuentas de los depósitos bancarios, el número y la fecha de los cheques utilizados.» 

En nuestra humilde opinión, el párrafo transcrito debería interpretarse en consonancia con el artículo inmediato anterior, es decir el 15 bis como si se tratase de la norma marco que delimita los alcances del 15 ter, en cuanto dispone:

Art. 15 Bis.  (…)

e) Las personas físicas y jurídicas, así como los abogados, los notarios y los contadores, exceptuando a los profesionales asalariados respecto de su patrono público o privado supervisado, cuando se disponen a realizar transacciones o realizan transacciones para sus clientes sobre las siguientes actividades:
i. La compra y venta de bienes inmuebles.
ii. La administración del dinero, las cuentas bancarias, los ahorros, los valores u otros activos del cliente.
iii. La operación, la administración de la compra y la venta de personas jurídicas u otras estructuras jurídicas.
f) Los proveedores de servicios fiduciarios, incluyendo quienes participen en la creación, el registro y la administración de fideicomisos… .

Pero la aplicación que realiza el Registro en forma «aislada» del segundo párrafo del artículo 15 TER provoca situaciones tan absurdas como obligar a don Pedro, comprador de una motocicleta valorada en doscientos mil colones, para que  declare sobre el origen de esos fondos.

La norma excluye a los notarios consulares en el ejercicio de la función, los que laboran para el Estado, y aquéllos, que prestan servicios, ya sea de planta o como notarios externos, que se encuentren contemplados en el artículo 14 de la Ley 7786, entre ellos,  los notarios de los Bancos.   Aunque, en estricta interpretación, esto debería ser únicamente en los casos en los que los fondos sean girados por los bancos, pues en  aquellos casos en los que fueron erogados por las partes comparecientes, sí deberían ser declarados.   Por ejemplo, si la venta es por cien millones de colones y el banco gira sesenta como préstamo, correspondería hacer la declaración jurada por aquella suma que sobrepase el crédito, es decir, por los cuarenta millones de colones, con el propósito de obtener información de la proveniencia de esos fondos.

La experiencia disciplinaria del ejercicio notarial me permite advertir, algunos cuidados; espero les sean útiles.

La declaración jurada es la narración de hechos pasados, no futuros; es decir, que no podemos hacer una declaración jurada prometiendo cumplir en un futuro con una obligación. Aunque parezca obvio, estos errores se cometen no con poca frecuencia. Sería de esperarse que las declaraciones juradas en los términos de esta Ley, se produzcan con fecha anterior, o por lo menos,  en el mismo instrumento en el que se genera el pago,  no en uno posterior.

Sin embargo, dadas las circunstancias no veo inconveniente en que se realicen en escrituras posteriores, en las que los comparecientes den fe de lo exigido, aunque la trasferencia financiera se haya producido días o semanas antes.  Podrían ser incluso ante notarios distintos de los que autorizaron los instrumentos que requieren ser enmendados.

Si la declaración jurada se realiza en documento aparte al instrumento que contiene la transacción, deberá el notario  cobrar por ella los honorarios fijados en el Arancel.

Por otra parte, así como no es posible que se adicione la cancelación de una hipoteca mediante nota al margen del protocolo, igualmente no podrían los notarios enmendar escrituras ya otorgadas,  mediante la inclusión de estas declaraciones juradas  a través de notas a la matriz.  Necesariamente deberá otorgarse un nuevo instrumento público, y será con vista en él,  que el notario podrá dar fe del cumplimiento de este nuevo requisito, a fin de lograr su inscripción registral.  Las declaraciones juradas son actos que requieren formar parte constitutiva de la escritura por tratarse de la narración de hechos propios.

Igualmente conviene aclarar que según el art. 309 Código Penal,  el delito en el que puede incurrir el compareciente que declara hechos falsos es perjurio, no  falso testimonio como normalmente se señala en este tipo de actos.  El compareciente llamado a hacer la declaración jurada es quien eroga, trasfiere o en definitiva, gira los fondos, no el que los recibe.

Ahora, como era de esperarse existen infinidad de circunstancias no contempladas.   ¿Qué ocurre, por ejemplo, cuando la venta se firma por medio de poder especial, siendo que el apoderado no cuenta con los alcances para firmar una declaración como la mencionada?

¿Además qué podría ocurrir si la parte no cuenta con los datos necesarios para hacer la declaración, por ejemplo, el número de cuenta en la que realizará el depósito del dinero?   Son aspectos que no fueron contemplados ni por el legislador, ni por los operadores de la Ley. Pensaría que ni siquiera se les ocurrió.

Finalmente como lo ha sostenido nuestra jurisprudencia:    “La función cartular entonces entraña la calificación de certeza sobre las situaciones de hecho respecto a las cuales el funcionario da cuenta, sin otra forma de desvirtuarlo que por demostración en vía correspondiente, de su falsedad.» (contenida en el libro La Función Notarial Pag. 114 del suscrito autor,)

Lo anterior implica que siendo el notario un ministro de la verdad, sus manifestaciones han de ser ciertas.  Pero lo que no está en su resorte de responsabilidad es que las manifestaciones de las partes sean ciertas o falsas, a no ser que  conociere de esa falsedad. Es decir, los notarios somos responsables por nuestras falsedades, no por las de otros.

Procurando colaborar con los colegas, me permito transcribir a continuación una propuesta  del texto de la  declaración jurada a insertar en las escrituras en las que medien pagos entre las partes.   Se trata apenas de una sugerencia o «tip».     Importante recordar que cuando la declaración jurada se otorga en documento aparte, lo que corresponde al notario que autoriza la escritura «transaccional» es dar fe de la existencia de la declaración con vista en dicha escritura.

DECLARACIÓN JURADA

NUMERO …. :  Ante mí, ….., comparece ….. (el que entrega el dinero a cambio de la contraprestación, por ejemplo comprador o deudor que cancela la obligación) (calidades) , que de conformidad con lo dispuesto por el articulo quince ter de la Ley número siete  mil setecientos ochenta y seis, reformada mediante Ley número nueve mil cuatrocientos cuarenta y nueve, declara bajo la fe de juramento y con pleno conocimiento de las sanciones con las que castiga el Código Penal de Costa Rica el delito de perjurio, lo que es apercibido por el suscrito Notario, lo siguiente. A) Que el precio de la venta es la suma de …………… B) Que dicha suma de dinero, así como el monto cancelado por concepto de timbres e impuestos han sido cancelados (o en este acto se cancelan) mediante trasferencia bancaria numero …… del Banco …., efectuada a las ….. horas ….. del día….. (o en efectivo, o cheque certificado numero …. Del banco…… o cheque del banco….. a nombre….. )  C) Que el dinero con que cancela la obligación, (o paga el precio del bien) lo obtuvo producto de años de trabajo en su ejercicio como ….  Consecuentemente con los ahorros que generó esa actividad por espacio de …. años.     Extiendo un primer testimonio, leo lo escrito al compareciente, lo aprueban y firmamos en la ciudad de ……. a las tales horas del …..de dos mil diecisiete.

 

 

 

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Dr. Herman Mora Vargas

Experto en Derecho Notarial. Coredactor del Código Notarial. Redactor del Libro Manual de Derecho Notarial. Miembro de la Academia Notarial Americana. Profesor universitario en varias universidades de América Latina. Master Lex no hace necesariamente suyas, las opiniones o comentarios que se publican en este foro. Ofrecemos el espacio como un servicio a nuestra comunidad de suscriptores. No se admiten comentarios contrarios a las leyes o injuriosos. Nos reservamos el derecho de eliminar aquéllos que consideremos inapropiados, así como de editar o eliminar cualquier documento, información u otro componente que aparezca en esta publicación. La veracidad de la información es responsabilidad de las fuentes citadas.

9 de 53 Comentarios

  1. Víctor Rojas • 29 junio, 2017

    Otra inquietud que no he podido aclarar: en cuanto a las hipotecas y prendas donde solo comparecen los deudores y en sus respectivas cancelaciones, en donde solo comparecen los acreedores, yo soy del criterio que para cumplir con lo dispuesto por la reforma, se deben incluir las declaraciones juradas de quien desembolsa el dinero, sea que debe comparecer el acreedor en las hipotecas y prendas declarando la procedencia del dinero que da en préstamo, sea que sería necesario que en esas escrituras comparezcan las dos partes, e igualmente en las cancelaciones debería comparecer el deudor declarando los medios con que canceló la deuda, a contra pelo de lo acostumbrado hasta el momento. Por supuesto que esta disposición resulta sumamente incómoda pero a eso es lo que nos obliga esta ley. Que les parece??

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  2. Víctor Rojas • 29 junio, 2017

    Buenos días estimables colegas. Sería bastante útil obtener sus criterios en cuanto a la interpretación que algunos colegas están exponiendo acerca de los alcances del articulo 15 Ter, ya que algunos interpretan que el párrafo segundo donde se obliga a la inclusión de la declaración jurada en todo acto o contrato donde haya intermediación de dinero, solo aplica para los casos o acapices i, ii, iii que se detallan seguidamente del párrafo segundo, en cuyo caso la declaración jurada solo debería solicitarse para cuando el notario realice compraventa de inmuebles, administración de dineros o compraventas de personas jurídicas, lo que a mi parecer es incorrecto, pero me gustaría escuchar sus posiciones al respecto.

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  3. Maria Jesus Tamayo Vargas • 26 junio, 2017

    Buenas tardes, pienso igual al licenciado Marcelo, yo tengo la duda en las constituciones y cancelaciones de Hipoteca, uds creen que deba ir la declaración jurada, porque en ambas media dinero de por medio. quedo atenta a sus valiosos aportes. Saludos.

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  4. vilma camacho • 23 junio, 2017

    Al quedar sin efecto las circulares del Registro referentes al requerimiento de declaraciones juradas, me quedan dudas con respecto a lo que se consigna en el comunicado y es lo siguiente:

    será obligación del notario interpretar cuales actos deberán llevar declaración jurada con respecto al análisis jurídico de cada caso.

    Recordemos que en lo que interesa este artículo señala:

    «En todo acto o contrato realizado ante notario público en el que medien pagos

    O sea que como que quedamos en lo mismo, pues salvo las donaciones todo traspaso de bienes implica que hay pagos de por medio.

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    • Lic. Marcelo Vega Acuña • 24 junio, 2017

      Lcda. Vilma Camacho, el que el Registro haya dejado sin efecto las circulares, que nos exigía presentar la Declaración Jurada o dar fe de ella, es sólo para efectos registrales y nada más.

      O sea, que las Declaraciones Juradas siempre las tenemos que hacer cuando hay pago de por medio, sólo que ya va a ser solo entre nosotros y la parte interesada y no tendremos que hacerla pública, al presentarla al Registro Nacional, que es un Registro público, que puede ser visto por cualquier persona.

      Esa dejación, que deja sin efecto las circulares, repito, es sólo para el Registro. La Ley nos obliga a la Declaración Jurada y las tenemos que hacer, pues en cualquier momento la DNN nos la pueden solicitar.

      Sin embargo, cabe mencionar que mencionar que si bien el Registro Nacional no devolverá presentaciones de escrituras que incumplan esta normativa, el Notario mantiene el DEBER NOTARIAL de incluir la declaración para los instrumentos otorgados según lo indicado en el artículo 15 Ter mencionado.

      De ahí que será obligación del notario interpretar cuales actos deberán llevar declaración jurada con respecto al análisis jurídico de cada caso.

      Este es mi punto de vista. Si estoy equivocado, me gustaría que algún Colega así me lo haga ver.

      Saludos cordiales.

      Responder
      • vilma camacho • 26 junio, 2017

        Gracias licenciado Marcelo Vega por sus aclaraciones. Ahora tengo la duda de si es optativo incluir la declaración jurada dentro de la escritura de traspaso o si debe hacerse en escritura aparte y consignar en la de traspaso que existe tal declaración jurada, y dar fe de que el testimonio se encuentra en el archivo de referencias. Otra duda es que si se hace en escritura aparte, ésta debe ser anterior pero en qué términos se haría? Se diría que previo a realizar tal o cual transacción y especificar de qué se trata, consignar quiénes son las partes contratantes, el monto, y además decir de dónde provienen los fondos? Qué opinan, estimados colegas?

        Responder
  5. Víctor Rojas • 23 junio, 2017

    Muy importante la consulta de algunos colegas en cuanto a si en el testimonio de una compraventa o cualquier acto en el que medie intercambio de dineros, se puede dar fe únicamente de la existencia de la declaración, aunque la misma se haya otorgado en la misma escritura, esto es extendiendo el testimonio en lo conducente, para que los datos sensibles de números de cuentas bancarias, etc, no tengan publicidad registral, y queden asentados únicamente en el protocolo. A los colegas que lo han hecho así, sería importante nos comenten si el Registro les ha aceptado los testimonios en esas condiciones.

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  6. Víctor Rojas • 23 junio, 2017

    Estimados Colegas: Por supuesto que la Declaración Jurada debe cobrarse aunque se otorgue en la misma escritura de compraventa, toda vez que resulta ser un acto distinto. En mi caso personal trabajo para una financiera, en la que todos los días se otorgan créditos con garantía prendaria o hipotecaria, y en todas las escrituras he puesto a comparecer tanto al deudor como al acreedor, haciendo ambos la declaración jurada, en ambos casos se detalla las transacciones hechas. Lógicamente todo comienzo es difícil y lleva su tiempo acostumbrarse ya que se debe invertir tiempo en cotejar toda la información para que las declaraciones coincidan en montos y demás detalles, sin embargo creo que el peso de este trabajo adicional recae sobre las partes, son ellos los que al fin hay al cabo realizan la declaración de donde obtuvieron los fondos y como los cancelaron, nuestra labor es simplemente cotejar que los datos calcen con el monto de la transacción, no hay mas que acostumbrarse a rellenar los espacios de la declaración y eso sí no hay otra que incomodar al cliente con el interrogatorio

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  7. vilma camacho • 23 junio, 2017

    Hay razón en lo que pregunta «kik», pero, aunque esa pregunta es para el Dr. Herman, mi opinión es que por principio toda escritura es pública, solo que en estos casos se facilita su conocimiento por parte de terceros. O me equivoco?

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