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Sociedades civiles vs sociedades mercantiles

Con la entrada en vigencia de la polémica Ley de Impuesto a las Personas Jurídicas en marzo de 2011, muchos notarios empezaron a recomendar a sus clientes la utilización de sociedades civiles para la inscripción de sus bienes muebles e inmuebles, en razón de encontrarse, precisamente, exoneradas del pago de dicho tributo.

Aunque las sociedades mercantiles llevan implícito el desarrollo de una actividad lucrativa, tradicionalmente también se les ha dado un uso tendiente a la mera tenencia y protección de bienes familiares, de privacidad del patrimonio y hasta de simplificación de procesos sucesorios. Desde este punto de vista es válido cuestionarse si existen otras figuras legales, tales como las sociedades civiles, que se adapten mejor a los fines indicados, sobre todo ahora que se declaró la inconstitucionalidad del impuesto a las personas jurídicas.

Sobre este tema agradecemos los siguientes comentarios del Lic. Fernán Pacheco y que transcribimos a continuación para el conocimiento de todos los interesados:

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«Las sociedades civiles se centran mucho más que las mercantiles en aspectos personales de los socios, lo cual repercute en temas de responsabilidad y de designación y remoción de representantes, disolución de la sociedad, etc.

Las siguientes son algunas de esas regulaciones que el Código Civil otorga a las sociedades civiles, que en mi opinión representan diferencias importantes que deben ser consideradas para cada caso pues se apartan de los beneficios que ofrecen las sociedades mercantiles, entiéndase sociedades anónimas y de responsabilidad limitada.  Lo anterior a pesar de que es posible mitigar, a través de una cuidadosa redacción de sus estatutos, los efectos de algunas de dichas disposiciones normativas. Pareciera, sin embargo, que la naturaleza “civil” de la sociedad termina imponiéndose y obstaculizando los propósitos que buscan los propietarios de bienes muebles e inmuebles.

»En las sociedades civiles, la participación de los socios en las pérdidas o ganancias depende del aporte que hubiera realizado cada uno, lo cual no es siempre tan fácil de establecer dado que dichos aportes pueden ser en dinero efectivo, créditos, bienes, etc. Por el contrario, en las compañías mercantiles, las acciones o cuotas acreditan la condición de socio, haciendo más fácil la distribución de pérdidas y ganancias con lo cual se evitan los conflictos relativos a cuánto ha sido efectivamente aportado por cada socio, como ocurre en las sociedades civiles. (Artículo 1201, 1202 y 1203 Código Civil).

»Las modificaciones de los estatutos en las sociedades civiles deben ser aprobadas por unanimidad, lo cual hace que muchas veces sea imposible lograr dichas reformas, aún cuando la mayoría esté de acuerdo en introducirlas. En las sociedades mercantiles, el principio es que “la mayoría manda”. (Art. 1204 del C.C.)

» Además resulta complicado para efecto de las votaciones, la determinación de cuántos votos corresponden a cada socio:  “Si no se hubiere estipulado otra cosa, los votos se computan en proporción a los capitales, contándose el menor capital por un voto, y fijándose el número de votos de cada uno de los demás socios por el cociente del capital respectivo por el capital menor. El residuo que excediere de la mitad del divisor constituirá también un voto.” (Art. 1204)

» En las sociedades civiles, el representante legal –llamado administrador- solamente puede renunciar o ser removido por causa justa (como si la relación fuera laboral). Además se exige que sea socio.

“El socio constituido administrador por el contrato social no puede renunciar su cargo sino por causa prevista en el acto constitutivo, o unánimemente aceptada como bastante. Tampoco podrá ser removido de su cargo, sino en los casos previstos por el contrato en el cual se le confió la administración, o por una causa grave, y se tendrá por tal la que lo haga indigno de confianza o incapaz de administrar útilmente. Cualquiera de los socios podrá exigir la remoción, justificando la causa. Si la renuncia o remoción se hiciere por causa que no fuere de las especificadas en este artículo, termina la sociedad.” (Artículo 1209 del Código Civil )

En las sociedades mercantiles, pueden ser removidos en cualquier momento y por cualquier razón, siempre que el 51% de los accionistas esté de acuerdo.

»Por otra parte, las facultades del “socio administrador” deben quedar taxativamente establecidas en su mandato, pues …. “en lo que éste callare se entenderá que no les es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las comprendidas en el giro ordinario de ella.” (Art. 1214 del Código Civil)

» En la sociedad civil se requiere también del acuerdo unánime para la admisión de nuevos socios. Las compañías mercantiles son más flexibles a este respecto, especialmente las sociedades anónimas pues permiten la transferencia de las acciones sin la aprobación de los restantes socios. (Artículo 1226 Código Civil).

»Además es mayor la responsabilidad personal de los socios frente a los demás socios y de todos en relación con los actos de la compañía (Artículos 1220 -1231 y 1232 – 1236 del Código Civil)

»La sociedad civil entra en liquidación con la muerte o renuncia de los socios a menos que expresamente se hubiere establecido en los estatutos la posibilidad de continuar entre los socios sobrevivientes. También expira la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios (1242, 1246).

Sea cual fuera la estructura que mejor se adapte a los intereses en cada caso, es importante tomar en consideración que nuestra legislación ofrece la flexibilidad de que las sociedades civiles se transformen en mercantiles y viceversa, lo cual implica un mero cambio de estatutos y no un traspaso de bienes, esto según está previsto en el artículo 225 del Código de Comercio:

“Cualquier sociedad civil o comercial, podrá transformarse en una sociedad de otra especie mediante la reforma de su escritura social, para que cumpla todos los requisitos que la ley señala para el nuevo tipo de sociedad en que va a transformarse. La transformación no eximirá a los socios de las responsabilidades inherentes a las operaciones efectuadas con anterioridad a ella, que se mantendrán en la misma forma que contempla la ley para los casos de liquidación. El nombre o razón social deberá adecuarse de manera que cumpla con los requisitos legales respectivos.  El activo y el pasivo continuarán asumidos por la compañía y podrá seguirse la misma contabilidad, con sólo que el Departamento de Legalización de Libros de la Tributación Directa, consigne en los libros la transformación producida.” 

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Fernán Pacheco A.

Socio del bufete Facio & Cañas por 25 años, actualmente con una práctica independiente. Ha enfocado su labor profesional al ejercicio del notariado, en especial en el campo de las transacciones inmobiliarias con énfasis en materia de condominios. fernanpacheco@hotmail.com

4 de 24 Comentarios

  1. Ju S • 14 octubre, 2019

    Hola. Cuando abri mi sociedad, le explique CLARAMENTE al abogado que la sociedad no es para fines comerciales sino solo para registrar mis bienes por lo tanto queria inscribirla de manera que NO TUVIERA que cancelar los impuestos ante hacienda, sin embargo veo que el Mi sociedad CIVIL dice que esta inscrita en el Registro en la seccion MERCANTIL. Esto me obliga a pagar impuestos? Si es asi, como lo modifico? Claramente le dije al abogado que NO ES PARA FINES COMERCIALES por enden mi interes en adquierir una sociedad civil.

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    • Lic. Silvia Pacheco. Editora General • 14 octubre, 2019

      El Registro de Personas Jurídicas comprende las siguientes secciones: mercantil, personas, asociaciones civiles, medios de difusión y agencias de publicidad y asociaciones deportivas. Nos parece que si su sociedad es de naturaleza CIVIL definitivamente no tiene que pagar impuesto a las personas jurídicas, ni ningún otro tributo. Lo que sí va a tener que hacer es cumplir con el REGISTRO DE ACCIONISTAS que en estos días se está conversando mucho, pero en una segunda etapa. Se avisará probablemente en los medios de comunicación, el momento a partir del cual las sociedades civiles y otro tipo de asociaciones sin fines de lucro, fundaciones, etc deberán cumplir con la presentación de las declaraciones de beneficiarios finales en ese REgistro de Accionistas ubicado en la plataforma Central Directo del BCCR.

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  2. LARY ESCALANTE FLORES • 13 agosto, 2019

    Buenas tardes, tengo una sociedad civil y no he logrado encontrar de que forma se deben legalizar los libros o donde. Me sería de mucha ayuda su colaboración en este tema.

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  3. ALAN GARRO • 24 julio, 2018

    Otro aspecto de importancia es en relación a los libros legales. Al no regirse por el Código de Comercio específicamente el art 252, la SC no está obligada a llevar libros legalizados. No obstante, si requiere llevar libros que tendrían carácter privado donde se asiente el registro de socios y actas de asamblea de socios. En caso de efectuarse una reforma a las cláusulas, el Notario tendría que dar fe con base en dichos libros privados pues sería incorrecto dar fe de que se trata de libros debidamente legalizados ya que el Registro no expediría número de legalización a los mismos. Saludos atentos.

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